Pene inflitte sotto codici penali diversi: al cumulo si cerca di nuovo la legge più favorevole, conferma la CCR

Un pubblico ministero ha chiesto alla Corte costituzionale di dichiarare incostituzionale la regola secondo cui, al cumulo di due pene inflitte in procedimenti diversi, il giudice cerca ancora una volta la legge penale più favorevole. La Corte ha rifiutato, all’unanimità dei voti. La regola non si trova nel testo della legge, ma nel modo in cui l’Alta Corte di cassazione e giustizia lo ha interpretato con la decisione n. 29 del 19 novembre 2015, pronunciata nella procedura di risoluzione di questioni di diritto, la stessa procedura con cui il giudice supremo ha stabilito di recente anche che l’accordo di riconoscimento di colpevolezza non comporta la sospensione dalla funzione di un funzionario pubblico. La sentenza n. 115 del 12 febbraio 2026 è stata pubblicata nella Gazzetta Ufficiale della Romania n. 607 del 24 luglio 2026.

La situazione in questione è più frequente di quanto sembri. Una persona commette due reati prima del 1° febbraio 2014, data di entrata in vigore dell’attuale codice penale, ma viene giudicata per essi in procedimenti separati: per il primo riceve una pena sotto il codice penale del 1969, per il secondo, giudicato più tardi, una pena sotto il nuovo codice penale. Trattandosi di reati in concorso, le pene devono essere cumulate in una sola, e il cumulo si effettua nella procedura prevista dall’art. 585, comma 1, lettera a), del codice di procedura penale.

La domanda a cui il giudice supremo ha risposto nel 2015 era quale legge governi quel cumulo. La risposta: si determina la legge penale più favorevole al condannato, ai sensi dell’art. 5 del codice penale, perché il giudice che cumula applica per la prima volta le norme sul concorso di reati, e quelle sono norme di diritto sostanziale, non di procedura.

La Procura presso il Tribunale del Settore 5 ha attaccato proprio questa interpretazione, in un procedimento pendente davanti al Tribunale del Settore 5 di Bucarest. Ha sostenuto che in questo modo si arriva alla combinazione di disposizioni di leggi successive, vietata dalla sentenza CCR n. 265 del 6 maggio 2014, che si viola l’autorità di cosa giudicata e che nasce una discriminazione positiva a favore di coloro che sono giudicati separatamente, i quali riceverebbero una terza forma di trattamento sanzionatorio. Ha invocato anche un risultato che riteneva innaturale: la pena finale potrebbe risultare inferiore a quella stabilita soltanto per una parte dei reati. Lo stesso giudice remittente ha però rilevato che, nel caso concreto, ciò non era accaduto.

Gli effetti che produce

Il primo effetto è che l’interpretazione data dall’Alta Corte nel 2015 resta in vigore e vincolante. Al cumulo di una pena inflitta sotto il codice penale del 1969 con una inflitta sotto il codice penale attuale, per fatti commessi entrambi sotto la legge vecchia, il giudice determina la legge penale più favorevole ai sensi dell’art. 5 del codice penale. Non applica automaticamente la legge in vigore alla data del cumulo.

Il secondo effetto riguarda il limite di questa operazione. La Corte ha sottolineato che il giudice non può combinare disposizioni dei due codici, ma applica globalmente le disposizioni di uno solo di essi, quello più favorevole. È esattamente la linea tracciata dalla sentenza n. 265 del 6 maggio 2014, e la Corte ha constatato che l’interpretazione del giudice supremo la rispetta, non la viola.

Il terzo effetto riguarda ciò che non si può rimettere in discussione al momento del cumulo. Il giudice non riesamina la legittimità o la fondatezza delle condanne definitive e non può modificare nessuna delle sentenze con cui sono state stabilite le pene individuali. Quelle sono passate in autorità di cosa giudicata. Si stabilisce soltanto la pena risultante, con un’operazione tecnica di cumulo.

Il quarto effetto è di calendario. La Corte ha ricordato che la situazione transitoria nasce alla data della commissione dei reati e dura fino all’esecuzione della pena risultante stabilita per la prima volta in una procedura distinta. La data in cui le due condanne sono divenute definitive non conta per la determinazione della legge applicabile.

Il quinto effetto è una demarcazione che vale al di là di questo procedimento. Quando almeno uno dei reati in concorso è stato commesso dopo il 1° febbraio 2014, il cumulo si effettua obbligatoriamente secondo il nuovo codice penale, ai sensi dell’art. 10 della Legge n. 187/2012. La ricerca della legge più favorevole resta possibile soltanto quando tutti i fatti sono anteriori a questa data.

Che cosa cambia rispetto a prima

Sul piano del diritto non cambia nulla. I testi restano come erano e l’interpretazione del 2015 resta vincolante per i giudici. Ciò che cambia è che essa ha superato anche la prova del controllo di legittimità costituzionale, quindi non può più essere contestata per questa via.

La differenza rispetto alle decisioni ordinarie della Corte sta in ciò che è stato verificato. Qui non è stato esaminato un testo di legge in sé, ma un testo nell’interpretazione data dal giudice supremo. La Corte ha spiegato che in un caso simile compie un’analisi in due tempi: verifica prima se l’interpretazione rientri nella competenza costituzionale dell’Alta Corte, prevista dall’art. 126, comma 3, della Costituzione, e poi se la norma, così come interpretata, rispetti la Costituzione. Entrambi i passaggi sono stati superati.

L’argomento centrale del pubblico ministero, quello della discriminazione, è stato respinto con un ragionamento semplice. La discriminazione presuppone soluzioni giuridiche diverse per persone che si trovano in situazioni simili, mentre il testo censurato prevede la stessa soluzione per tutti i condannati che si trovano nella procedura di modifica della pena. Il fatto che alcuni siano stati giudicati con un’unica sentenza e altri con sentenze distinte non crea di per sé una discriminazione.

Resta un’osservazione di contesto. La questione è stata sollevata nel maggio 2021, la decisione è stata pronunciata nel febbraio 2026 e pubblicata nel luglio 2026. In tutto questo intervallo l’interpretazione del 2015 è stata applicata dai giudici, perché il sollevamento di una questione di legittimità costituzionale non sospende l’applicazione del testo censurato.

Vantaggi e svantaggi

Consigli pratici

Domande frequenti